מר גוטשל וחברת יחזקאל גוטשל השקעות בע"מ, חברה פרטית בבעלותו המלאה. מכירה של שתי החזקות בחברות ציבוריות שביצע מר גוטשל לחברה ואשר הייתה פטורה ממס רווחי הון בידיו, כנגד יתרת זכות בחברה, כאשר מאוחר יותר החברה פרעה את יתרת הזכות האמור באמצעות דיבידנדים פטורים שקיבלה מהחברות הציבוריות. לטענת מ״ה, מדובר בעסקות מלאכותיות שמטרתן העיקרית הינה הימנעות ממס, ועל-כן יש להתעלם מהן ולחייב את מר גוטשל במס כאילו הוא קיבל במישרין את הדיבידנד מהחברות הציבוריות. הנישום, לעומת זאת, העלה מספר טענות המצביעות, לשיטתוֹ, על שיקולים כלכליים שעמדו ביסוד הפעולות שתוארו לעיל. עניינה של המחלוקת השנייה בשאלת זכאותו של מר גוטשל לקזז הפסדים שנוצרו בשנת-המס מהשכרת בניין כנגד הכנסה מבניינים אחרים באותה שנת מס. לטענת המערער, במונח "אותו בניין" שבסעיף 28(ח) לפקודת מס הכנסה, אין הכוונה רק לאותו בניין פיזי, כי אם לאותו מקור (נכסי מקרקעין), וממילא יש להתיר קיזוז הפסדים מבניין אחד כנגד הכנסה מבניינים אחרים באותה שנת מס. המחוזי, קיבל את עמדת מ״ה במחלוקת הראשונה ואת עמדת הנישום ביחס למחלוקת השנייה. הנישום הגיש ערעור לבית המשפט העליון לגבי החלטת בית המשפט המחוזי ביחס לסוגיה הראשונה. נפסק: יש לבחון את סיווג העסקה באמצעות מבחן דו-שלבי: בשלב ראשון, יש לבחון את השאלה, האם בבסיס העסקה עמד תכנון מס לגיטימי;ורק בהינתן תשובה שלילית לשאלה זו, יש לבחון, בשלב השני, את מלאכותיות העסקה, בהתאם להוראות סעיף 86 לפקודת מס הכנסה. נישום שביצע תכנון מס לגיטימי ניצל, הלכה למעשה, הטבת מס שהוקנתה לו במפורש בחקיקה, כאשר במצב דברים זה כלל אין זה משנה אם המניע היסודי לפעולתו של הנישום היה האפשרות להפחית את חבות המס, או שמא, הוא הונע על ידי טעם מסחרי כלשהו. לעניין זה, יש לבחון את לגיטימות תכנון המס בהתאם לקביעתו של בית-המשפט העליון בעניין סגנון, דהיינו על יסוד ההבחנה שהוצעה בספרות בין "תכנון מס חיובי" ובין "תכנון מס שלילי". "תכנון מס חיובי" מתרחש כאשר הנישום פועל על בסיס מדיניות מכוּונת ומוצהרת של המחוקק, שעניינה מתן פטור או הקלה במס. כך, למשל, כאשר הנישום שוקל באיזה אופן להקים את עסקיו, הרי שבחירה, מטעמי מיסוי בלבד, בין פעילות עסקית המבוצעת באמצעות חברה ובין פעילות עסקית המבוצעת שלא באמצעות חברה, מהווה תכנון מס רצוי בעיני המחוקק. "תכנון מס שלילי", לעומת זאת, מתרחש במקרה בו הנישום מתכנן את פעילותו באופן המנוגד לתכלית החקיקה, ועל-דרך ניצול פרצה שהתגלתה בה, כאשר הדרך לאתר תכנון מס שלילי היא תשובה חיובית לשאלה ההיפותטית, האם המחוקק היה משנה את דבר החקיקה לנוכח תכנון המס שביצע הנישום. תכנון המס העומד ביסוד העסקות שנערכו בין גוטשל לבין חברת ההחזקות מהווה, על-פי כל אמת מידה, "תכנון מס שלילי", שכל תכליתו היא ניצול פרצה שהתגלתה בחקיקה, להבדיל מניצול תמריץ לגיטימי; העסקות האמורות מהוות עסקות מלאכותיות בהתאם לסעיף 86 לפקודה מהן רשאי המשיב להתעלם ולמסות את המערערים על-פי מהותן הכלכלית של עסקות אלו.

2015 | הזוכה – מ"ה