לעמדת פקיד השומה, אין להתיר למערערת זיכוי עקיף בשל המס ששולם בחו"ל ע"י החברה-הבת בארה"ב הואיל ואין המדובר בדיבידנד מחברה המוחזקת באופן ישיר ע"י החברה-הבת כנדרש בסעיף 126(ג) לפקודה. כמו כן, אין להתיר למערערת זיכוי ממס בגין מדיניות ממשלת ארה"ב להתיר קיזוז הפסדים לאחור מרווחי 5 שנים קודמות (carry back) תוך ויתור על הפסדים המועברים לעתיד. כמו כן אין להתיר למערערת ניכוי הוצאות מימון והוצאות הנהלה וכלליות בשל היעדר הכנסות ממקורות בהן נדרשה ההוצאה. בנוסף, פקיד השומה מחייב את המערערת לקזז הפסד שהיה לה מעסק כנגד ההכנסה מדיבידנד, שכן ההכנסה מדיבידנד מתחייבת כהכנסה חייבת (כלומר לאחר ניכוי כל ההוצאות וקיזוז ההפסדים). נפסק: כאשר מדובר בדיבידנד ובהכנסות המתקבלות מחברות המצויות מספר דורות מתחת לחברה הנכדה, באופן שהמערערת מחזיקה בשיעורים נמוכים מ-25% מהחברה-הבת או שהחברה-הבת תחזיק במישרין פחות ב-50% מהחברה-הנכדה, אין המערערת זכאית לזיכוי עקיף בשל תשלום המס ע"י אותן חברות בחו"ל. לאור הדין בארה"ב, שהתיר למערערת בשנים 2009-2010 לקזז הפסדים בחמש השנים הקודמות (carry back), מוסמך פקיד השומה להתחשב בהחזרי המס שניתנו בשלב מאוחר יותר ובפועל הקטינו את סכום המס ששולם בארה"ב. הואיל והמערערת לא שילמה את המס בפועל, אין להתיר לה זיכוי ממס זה. אין לקבל את הטענה שה-carry back  הינו "מענק" שניתן ע"י הממשל בארה"ב, שכן זוּ אינה מעוגנת בלשון ההסדר או הפקודה. הרחבת הזכות לניצול הפסדים לאחור מהווה החזר מס ששולם ואינה מצדיקה לסווג מחדש את ההסדר האמריקאי כמענק. הוראות הפקודה קובעות כי הזיכוי העקיף יינתן רק כנגד מס ששולם בפועל במדינה הזרה. בפועל, אלון ארה"ב קיבלה החזר מס. בהלכת דמארי והירשזון התיר בית המשפט קיזוז הפסדים לאחור באופן חלקי. לעניין ניכוי הוצאות מימון, הנהלה וכלליות, נראה כי בשנות המס 2005 ו-2006 פעלה המערערת כחברת אחזקות אשר השקעותיה מועטות ומוחזקות לטווח ארוך, ולמעט פעילות עסקית מצומצמת לא היתה לה כל פעילות עסקית שוטפת ממשית. לפיכך ניתן לייחס חלק מהוצאות המימון, ההנהלה וכלליות להשקעות בהן החזיקה המערערת שלא הניבו הכנסה, ואין להתיר הוצאות אלה בניכוי, כפי שקבע מ״ה. לעניין חובת קיזוז הפסד עסקי מהכנסת הדיבידנד, סעיף 28(ג) לפקודה מאפשר לנישום שלא לקזז הפסד בגין דיבידנד אם שיעור המס החל עליו אינו עולה (באותן שנות מס) על 20%. במקרה זה, שיעור המס על הדיבידנד שהתקבל מחברת אלון ארה"ב עולה על 20% ולפיכך אין להחיל את סעיף 28(ג) לפקודה ויש לקזז את ההפסד בשנת המס 2006 מהכנסות המערערת מדיבידנד. אין לקבל את עמדת המערערת שההכנסה החייבת בגין דיבידנד מחו"ל הינה מעין "קופסה סגורה" אשר רק לאחר חישוב "השורה התחתונה" יש לקזז ממנה הפסדים.

2015 | הזוכה – מ"ה